既成道路國賠申請與二審求償時機

壹、案件摘要

您在「既成道路」相關的民事訴訟中，因一審法院認為未先行申請國家賠償而判決敗訴。您目前正考慮在上訴（二審）程序中，於申請國家賠償後，是否能在國家賠償申請滿30天後，即有權在二審中要求賠償。

貳、法律分析

一、民事責任

本案若涉及既成道路，通常是指您的土地被公眾長期通行使用，形成公用地役關係，而政府機關可能因此未依法徵收或給予補償。此類案件中，土地所有權人向政府請求損害賠償或不當得利返還，常會涉及《國家賠償法》的適用。

依據《國家賠償法》第2條規定，公務員於執行職務行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家應負損害賠償責任。若政府機關長期佔用您的土地作為道路使用，而未依法徵收或補償，可能被認定為公務員怠於執行職務，進而產生國家賠償責任。

然而，依據《國家賠償法》第10條第1項規定：「依本法請求損害賠償時，應先以書面向賠償義務機關請求。」同條第2項則規定：「賠償義務機關對於前項請求，應於30日內決定之。其逾30日不為決定，或認為賠償請求為不合法或無理由，或協議不成時，請求權人得提起訴訟。」

這表示，提起國家賠償訴訟前，必須先經過向賠償義務機關提出書面請求的「先行程序」。若未經過此先行程序，直接提起訴訟，法院可能會以程序不合為由駁回您的訴訟。您在一審敗訴的原因，應屬法院認為您未踐行此國家賠償的先行程序。

在二審訴訟中，原則上當事人不得提出新的攻擊或防禦方法（《民事訴訟法》第447條）。雖然有例外情形，但若您在二審中才完成國家賠償的先行程序，並以此作為新的訴訟請求基礎，法院可能會認為這屬於新的訴訟標的或新的攻擊防禦方法，而可能不允許在二審中提出。即使法院允許，您也需要等到國家賠償的先行程序完成（即向機關請求後30天內未獲決定或決定不利），才能合法提起國家賠償訴訟。此時，您在二審中直接要求賠償，可能會面臨訴訟程序上的困難，因為您在二審中提出的請求，必須是原一審訴訟的延續，而非全新的訴訟請求。

二、刑事責任

本案主要涉及土地權利與國家賠償問題，應不直接涉及刑事責任。

三、行政責任

若政府機關確實有怠於執行職務或違法使用土地之情形，可能涉及相關公務員的行政責任，但這與您請求國家賠償的民事訴訟是不同的法律關係。

四、其他特殊法規責任

無。

參、處理建議

1. 確認一審敗訴理由： 您應詳細檢視一審判決書，確認法院駁回您請求的具體理由，是否確實是因為未踐行國家賠償先行程序。這將有助於您在上訴時釐清爭點。
2. 先行程序之完成： 即使您已提起上訴，仍建議您立即向相關賠償義務機關（例如：土地所在地之鄉鎮市區公所或縣市政府）提出書面國家賠償請求，並保留相關證明文件。待30天期間屆滿，若機關未為決定或決定不利，您才具備提起國家賠償訴訟的程序要件。
3. 二審訴訟策略： 在二審中，您可能需要向法院說明您已完成國家賠償先行程序，並嘗試將此作為補充或變更訴之聲明或攻擊防禦方法。然而，法院是否會允許，仍有待法院裁量。實務上，法院對於二審提出新訴訟標的或新攻擊防禦方法通常採取較為嚴格的態度。
4. 另行提起訴訟之可能性： 若二審法院不允許您在該訴訟中追加國家賠償的請求，您可能需要在國家賠償先行程序完成後，另行提起國家賠償訴訟。這將是另一個獨立的訴訟案件。

肆、結論

關於您在既成道路官司中，因未國賠先行而一審敗訴，並想在上訴過程中申請國賠並在30天後於二審中要求賠償一事，依《國家賠償法》規定，國家賠償訴訟確實有先行程序的要求。雖然您可以在上訴期間進行國家賠償的先行請求，但能否在二審中直接將此請求納入並獲得賠償，可能涉及民事訴訟法關於訴之變更或追加以及新攻擊防禦方法提出的限制。建議您應盡速完成國家賠償先行程序，並與您的訴訟代理人（律師）討論在二審中如何妥善主張，或考慮另行提起國家賠償訴訟。

本意見書僅供參考，實際處理仍應視具體情況調整，並諮詢合格律師。

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