不小心販售卡通貼紙違反商標法，10萬和解金合理嗎？刑事民事怎麼賠？

壹、案件摘要

當事人因販售卡通貼紙（佩佩豬貼紙）涉嫌違反商標法，遭權利人委託貞觀法律事務所求償。案件重點如下：

1. 販售數量：共售出27,000張貼紙
2. 販售單價：每張新台幣1元
3. 販售期間：2022年10月至2023年10月（已停止販售約2年）
4. 對方求償：要求和解金新台幣10萬元
5. 當事人經濟狀況：月收入扣除成本後不到1,000元，名下有自住房屋（總價400萬、貸款300多萬）及工作用車輛

貳、法律分析

一、刑事責任部分

（一）商標法刑事責任

依商標法第95條規定：「未經商標權人同意，為行銷目的而有下列情形之一，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣二十萬元以下罰金：一、於同一商品或服務，使用相同於註冊商標之商標者。二、於類似之商品或服務，使用相同於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。」

本案中，當事人販售佩佩豬貼紙之行為，若未經商標權人同意，應涉及商標法第95條之刑事責任。考量以下情節：

1. 犯罪情節評估：

• 販售期間：一年（2022年10月至2023年10月）
• 單價低廉：每張1元
• 總金額：27,000元
• 已停止販售：約2年未再進貨
• 可能有促銷活動（買100送100等）

2. 量刑考量因素：

• 犯罪所得金額不高
• 非大規模、組織性販售
• 已停止侵權行為
• 是否有和解意願及賠償能力

（二）緩刑可能性

依刑法第74條規定：「受二年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告，而有下列情形之一，認以暫不執行為適當者，得宣告二年以上五年以下之緩刑，其期間自裁判確定之日起算：一、未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者。二、前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或赦免後，五年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者。」

緩刑要件評估：

1. 有利因素：

• 初犯（推測）
• 犯罪情節輕微
• 犯罪所得不高
• 已停止侵權行為
• 是否和解並非緩刑絕對要件，但實務上確實有助於獲得緩刑

2. 和解與緩刑關係：

• 和解可展現悔意，增加緩刑機會
• 但未和解不代表必然無法緩刑
• 法院會綜合考量犯罪情節、被告態度、再犯可能性等因素

（三）沒收所得問題

依刑法第38條之1規定：「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者，依其規定。」

本案分析：

1. 沒收範圍：理論上應為27,000元（扣除成本後的實際所得可能更低）
2. 和解影響：

• 若和解，實務上法院可能考量已賠償而酌減或不另沒收
• 但沒收與和解為不同法律效果，和解不必然免除沒收

3. 易科罰金：若判處拘役或六月以下有期徒刑，可易科罰金（以1,000元、2,000元或3,000元折算一日）

二、民事責任部分

（一）損害賠償計算方式

依商標法第71條第1項規定：「商標權人請求損害賠償時，得就下列各款擇一計算其損害：一、依民法第二百十六條規定。但不能提供證據方法以證明其損害時，商標權人得就其使用註冊商標通常所可獲得之利益，減除受侵害後使用同一商標所得之利益，以其差額為所受損害。二、依侵害商標權行為所得之利益；於侵害商標權者不能就其成本或必要費用舉證時，以銷售該項商品全部收入為所得利益。三、就查獲侵害商標權商品之零售單價一千五百倍以下之金額。但所查獲商品超過一千五百件時，以其總價定賠償金額。四、以相當於商標權人授權他人使用所得收取之權利金數額為其損害。」

重要說明：

• 商標法第71條第1項第3款規定之「零售單價一千五百倍以下」，係指「查獲」侵害商標權商品之計算方式
• 本案已售出27,000張，若全數查獲，依該款但書規定「所查獲商品超過一千五百件時，以其總價定賠償金額」，應以總價27,000元計算
• 商標權人亦得選擇依第2款「侵害商標權行為所得之利益」請求

（二）本案民事賠償金額評估

1. 侵害所得利益（第71條第1項第2款）：

• 總銷售額：27,000元
• 扣除成本、手續費、促銷贈送後，實際所得可能低於27,000元
• 建議保留進貨單據、成本證明

2. 查獲商品總價（第71條第1項第3款）：

• 若全數查獲，依但書規定以總價27,000元計算

3. 法院酌定賠償額：

• 若商標權人無法證明實際損害或所得利益，法院可能依侵權情節酌定賠償額
• 考量因素：侵權期間、規模、獲利、商標知名度、侵權情節等
• 本案情節：小規模、低單價、已停止、非惡意大量仿冒
• 預估範圍：3萬元至10萬元之間（視法院認定）

依商標法第71條第2項規定：「前項賠償金額顯不相當者，法院得予酌減之。」若賠償金額顯不相當，法院得予酌減。

三、和解金額合理性評估

（一）對方要求10萬元是否合理？

分析：

1. 從刑事和解角度：

• 實務上商標侵權和解金常為「侵權所得×倍數」或「固定金額」
• 10萬元約為侵權所得（27,000元）的3.7倍
• 考量商標權人的品牌維護成本、調查費用、律師費用等

2. 從民事賠償角度：

• 若進入民事訴訟，法院可能酌定3萬至10萬元
• 但訴訟曠日廢時，且有敗訴風險

3. 綜合評估：

• 10萬元偏高但非完全不合理
• 考量當事人的經濟狀況，確實造成重大負擔
• 建議爭取降至5至7萬元較為合理

（二）不和解的總成本評估

假設不和解，可能面臨：

1. 刑事部分：

• 罰金：0至20萬元（實務上可能1至5萬元）
• 易科罰金：若判拘役或短期徒刑
• 沒收所得：27,000元（或扣除成本後金額）
• 律師費：5至10萬元（若委任律師）

2. 民事部分：

• 賠償金：3至10萬元（法院酌定）
• 訴訟費用：約賠償金額的1%
• 律師費：5至10萬元（若委任律師）

3. 總成本預估：

• 最低：約5至8萬元（無律師、判決較輕）
• 最高：約30至40萬元（有律師、判決較重）
• 合理預估：10至20萬元

結論：不和解的總成本可能低於10萬元，但存在不確定性及訴訟風險。

四、侵害商標權之認定

依商標法第68條第1項規定：「未得商標權人同意，有下列情形之一，為侵害商標權：一、於同一商品或服務，使用相同於註冊商標之商標者。二、於類似之商品或服務，使用相同於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。」

本案中，當事人販售佩佩豬貼紙，若未經商標權人同意，應屬侵害商標權之行為。

依商標法第69條第3項規定：「商標權人對於因故意或過失侵害其商標權者，得請求損害賠償。」商標權人得請求損害賠償。

參、處理建議

一、和解策略建議

（一）繼續協商降低和解金

建議方案：

1. 目標金額：爭取降至5至7萬元

• 理由：考量實際所得僅27,000元、已停止販售2年、經濟困難
• 強調：小規模販售、非惡意大量仿冒、願意誠意和解

2. 協商策略：

• 準備財力證明：
• 銀行存摺影本（近6個月）
• 薪資證明或所得清單
• 房貸、車貸繳款證明
• 其他負債證明
• 準備成本證明：
• 進貨單據
• 促銷活動證明（買100送100）
• 平台手續費證明
• 強調有利事實：
• 販售期間僅一年
• 已停止販售2年
• 單價低廉、非營利為主要目的
• 初犯、願意配合

3. 分期付款方案：

• 若對方堅持較高金額，可提議分期付款
• 例如：8萬元分12期，每期約6,667元

（二）調解庭處理建議

是否參加調解：建議參加

1. 調解優點：

• 有法院調解委員居中協調，較客觀
• 可當場說明經濟困難，提供證明文件
• 調解成立有強制執行力
• 可爭取較合理的和解金額

2. 調解準備：

• 必備文件：
• 財力證明（銀行存摺、薪資證明、貸款證明）
• 成本證明（進貨單據、手續費證明）
• 販售紀錄（證明已停止販售）
• 說明重點：
• 強調經濟困難（房貸、車貸負擔）
• 說明實際所得不高
• 展現和解誠意但確實無力負擔高額金額

3. 是否請律師：

• 調解階段：可考慮不請律師，自行出席說明
• 若調解不成立：強烈建議委任律師處理後續訴訟

（三）和解書注意事項

必要條款：

1. 和解範圍：

• 「雙方就本案商標侵權事件（包含刑事及民事責任）達成和解，甲方（權利人）同意不再對乙方（當事人）提出任何刑事告訴或民事求償。」

2. 拋棄權利：

• 「甲方拋棄對乙方就本案之一切刑事告訴權及民事求償權，並同意於刑事程序中具狀表示不予追究之意。」

3. 付款方式：

• 明確記載金額、付款期限、分期方式（如有）
• 違約條款（如未按期付款之處理）

4. 保密條款（視情況）：

• 雙方同意對和解內容保密

5. 其他約定：

• 確認侵權商品已全數銷毀或停止販售
• 保證未來不再侵權

二、不和解的應對方案

（一）刑事程序

1. 是否委任律師：強烈建議委任

• 理由：
• 可爭取較輕刑度或緩刑
• 協助準備有利證據（成本證明、停止販售證明）
• 在法庭上為當事人辯護
• 處理法律程序文件

2. 辯護策略：

• 強調犯罪情節輕微（小規模、低單價、已停止）
• 提出經濟困難證明
• 展現悔意及未來不再犯之決心
• 爭取緩刑或易科罰金

3. 預期結果：

• 最佳情況：緩刑、罰金1至3萬元、沒收所得
• 一般情況：拘役或短期徒刑（易科罰金）、罰金3至5萬元、沒收所得
• 最差情況：短期徒刑、罰金5至10萬元、沒收所得

（二）民事程序

1. 應訴策略：

• 主張實際所得僅27,000元（扣除成本更低）
• 提出成本證明、促銷活動證明
• 強調非惡意、大規模侵權
• 請求法院酌定較低賠償額或依商標法第71條第2項酌減

2. 預期結果：

• 法院可能酌定3至10萬元賠償金
• 加上訴訟費用約1,000至2,000元

（三）財產調查問題

法院是否會調查財產：

1. 刑事程序：

• 法院不會主動調查當事人的財產
• 除非涉及沒收、追徵或易科罰金執行問題

2. 民事程序：

• 判決確定後，若當事人未自動履行，對方聲請強制執行時
• 執行法院才會調查當事人的財產（包含不動產、動產、存款、薪資等）

3. 自住房屋保護：

• 依強制執行法第122條，債務人及其共同生活親屬居住之房屋，執行法院得酌量保留
• 但非絕對保護，仍有被拍賣風險

4. 建議：

• 主動提供財力證明較有利（展現誠意）
• 說明房屋為自住、有高額貸款
• 強調確實無力負擔高額和解金

三、綜合建議

（一）優先順序

建議採取以下步驟：

1. 第一階段：積極爭取降低和解金

• 準備完整財力證明及成本證明
• 再次與對方協商，目標5至7萬元
• 可提議分期付款方案

2. 第二階段：參加調解程序

• 若電話協商不成，等待調解庭
• 在調解庭上提出證明文件
• 由調解委員協助協商

3. 第三階段：評估是否接受和解

• 若調解金額在7至8萬元，建議接受
• 若仍堅持10萬元，評估不和解風險後決定

4. 第四階段：若不和解，委任律師應訴

• 刑事、民事程序都需要律師協助
• 準備完整證據資料

（二）成本效益分析

| 方案 | 預估成本 | 優點 | 缺點 | 建議 | |------|----------|------|------|------| | 和解10萬 | 10萬元 | 一次解決、無訴訟風險 | 金額較高、經濟負擔重 | 不建議 | | 和解7至8萬 | 7至8萬元 | 合理金額、一次解決 | 仍有經濟壓力 | 建議接受 | | 和解5至6萬 | 5至6萬元 | 金額合理、負擔較輕 | 對方可能不接受 | 最佳方案 | | 不和解 | 10至20萬元（含律師費） | 可能較低、可分期 | 不確定性高、耗時 | 不建議 |

（三）最終建議

基於當事人的情況，建議如下：

1. 優先爭取和解：

• 目標金額：5至7萬元
• 若對方願意降至7至8萬元，建議接受
• 可爭取分期付款（例如分12期）

2. 理由：

• 不和解的總成本（刑事+民事+律師費）可能達10至20萬元
• 訴訟結果不確定，有敗訴風險
• 和解可一次解決，避免長期訴訟壓力
• 7至8萬元在合理範圍內

3. 若對方堅持10萬元：

• 可考慮不和解，但務必委任律師
• 在刑事程序中爭取緩刑、較低罰金
• 在民事程序中爭取較低賠償額或依商標法第71條第2項酌減
• 總成本可能與10萬元相當，但有不確定性

4. 財務規劃：

• 若接受和解，建議與對方協商分期付款
• 評估是否需要向親友借款或申請信用貸款
• 避免因無法履行和解而遭強制執行

肆、補充說明

一、關於「100件以上至少和解金10萬」的說法

這可能是對方律師事務所的內部標準或談判策略，並非法律規定。實際和解金額應考量：

• 實際侵權所得
• 侵權情節輕重
• 被告經濟能力
• 商標知名度
• 雙方協商結果

二、關於促銷活動（買100送100）

若確有此促銷活動，實際獲利應扣除贈送部分：

• 例如：售出27,000張，若有買100送100，實際收款可能僅13,500元
• 建議保留促銷活動證明（網頁截圖、廣告文宣等）

三、關於停止販售2年的意義

已停止販售2年，顯示：

• 非持續性、惡意侵權
• 已自行停止侵權行為
• 對量刑及賠償金額有利

四、關於貞觀法律事務所

該事務所專門處理智慧財產權案件，態度較為強硬屬正常現象。但這不代表沒有協商空間，建議：

• 保持冷靜、理性溝通
• 提出具體證據支持主張
• 必要時透過調解程序尋求協助

伍、結論

考量當事人販售佩佩豬貼紙之行為可能涉及商標法第95條之刑事責任及第68條、第69條之民事責任，建議採取以下處理方式：

1. 關於和解金10萬元之合理性，考量實際所得僅27,000元、已停止販售2年及經濟困難等情形，建議爭取降至5至7萬元，最高可接受7至8萬元

2. 關於不和解之總成本，預估約10至20萬元（含律師費），存在不確定性，但可能低於10萬元

3. 建議優先爭取和解，若對方願意降至合理金額（7至8萬元），建議接受；若不和解，務必委任律師處理刑事及民事程序

4. 建議參加調解程序，準備完整財力證明及成本證明，由調解委員協助協商

5. 和解書應包含拋棄刑事告訴權及民事求償權的條款，避免和解後對方又提出民事賠償

6. 自住房屋雖有保護，但非絕對，仍應避免進入強制執行程序

本意見書僅供參考，實際處理仍應視具體情況調整，並諮詢合格律師。

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