吸毒後停用兩個月仍驗毒陽性，能否以藥物殘留為由抗告？

壹、案件摘要

當事人陳述於兩個月前曾吸食安非他命，但之後已停止施用。然而在警詢筆錄中承認前兩個月有吸食毒品。近期遭警方實施毒品檢驗，快篩結果呈現毒品陽性反應（咖啡包、安非他命）。當事人主張近兩個月完全未施用毒品，並表示日常有服用感冒藥、喉嚨痛藥、止咳藥、薑黃粉及嚼食檳榔等習慣。

貳、法律分析

一、警詢筆錄之證據能力問題

（一）錄音錄影之法定要求

依據刑事訴訟法第100條之1第1項規定：「訊問被告，應全程連續錄音；必要時，並應全程連續錄影。但有急迫情況且經記明筆錄者，不在此限。」同法第100條之2並規定：「本章之規定，於司法警察官或司法警察詢問犯罪嫌疑人時，準用之。」

本案若警詢過程未依法全程連續錄音，該筆錄之證據能力應受質疑。依刑事訴訟法第100條之1第2項規定：「筆錄內所載之被告陳述與錄音或錄影之內容不符者，除有前項但書情形外，其不符之部分，不得作為證據。」

建議當事人應確認：

（1）警詢時是否有全程連續錄音

（2）若有錄音，筆錄記載是否與錄音內容完全相符

（3）若無錄音或記載不符，應主張該筆錄不具證據能力

（二）自白任意性之審查

依刑事訴訟法第156條第1項規定：「被告之自白，非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊問、違法羈押或其他不正之方法，且與事實相符者，得為證據。」同條第3項規定：「被告陳述其自白係出於不正之方法者，應先於其他事證而為調查。該自白如係經檢察官提出者，法院應命檢察官就自白之出於自由意志，指出證明之方法。」

若當事人主張警詢筆錄之自白非出於任意性，應由檢察官負舉證責任，證明該自白係出於被告之任意性。當事人可說明製作筆錄時之精神狀態、身體狀況，以及是否遭受不當誘導或壓力。

二、毒品施用之認定問題

（一）毒品檢驗之證據力

毒品案件之認定通常需要：

（1）尿液檢驗報告：需經初步篩檢及確認檢驗（如GC/MS氣相層析質譜儀）

（2）檢體採集程序：應符合法定程序

（3）檢驗時效：安非他命代謝物可在尿液中存留2至5天（視個人體質、使用量而定）

（二）快篩結果之證據價值

快篩試劑僅為初步篩檢，可能產生偽陽性反應。某些藥物可能導致交叉反應，例如感冒藥中的麻黃素、某些止咳藥成分、其他合法藥物等。必須經確認檢驗（如GC/MS）才能作為定罪依據。

當事人日常服用之感冒藥、喉嚨痛藥、止咳藥等，可能含有會造成快篩偽陽性之成分。建議保留所有藥物包裝、說明書，並調取藥局購買紀錄及醫療院所就診處方紀錄，以證明確有服用該等藥物之事實。

三、毒品危害防制條例之適用

（一）施用第二級毒品之法律效果

依毒品危害防制條例第10條第2項規定：「施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。」

安非他命屬第二級毒品，若經認定施用，應成立本罪。惟初犯或五年後再犯者，依實務見解，應先經觀察、勒戒或強制戒治程序，若無繼續施用傾向，檢察官應為不起訴處分；若有繼續施用傾向，需接受強制戒治。五年內再犯者，則依法處三年以下有期徒刑。

（二）持有毒品之法律效果

依毒品危害防制條例第11條第2項規定：「持有第二級毒品者，處二年以下有期徒刑、拘役或新臺幣二十萬元以下罰金。」

若查獲時發現持有毒品咖啡包，可能涉及持有第二級毒品罪。惟需確認該咖啡包是否確實含有第二級毒品成分，以及持有之數量。

（三）本案適用情形

本案需確認：

（1）當事人是否為初犯或五年內再犯

（2）前次施用時間（兩個月前）與本次查獲時間之關係

（3）是否有繼續施用之傾向

（4）查獲之毒品咖啡包是否確實含有毒品成分

參、抗辯策略建議

一、針對警詢筆錄之抗辯

（一）主張筆錄證據能力有疑義

具體抗辯理由：

（1）未全程錄音錄影：要求檢察官提出完整錄音錄影資料。若無法提出，主張違反刑事訴訟法第100條之1規定，該筆錄不具證據能力。

（2）自白非出於任意性：說明當時精神狀態、身體狀況，是否遭受不當誘導或壓力，是否充分理解所陳述內容之法律效果。

（二）主張筆錄內容不實

若筆錄記載與實際陳述不符，依刑事訴訟法第100條之1第2項規定，不符部分不得作為證據。應要求勘驗錄音內容與筆錄是否相符。

二、針對毒品檢驗結果之抗辯

（一）要求確認檢驗

具體主張：

（1）快篩結果僅為初步篩檢，不能作為定罪唯一證據

（2）要求進行GC/MS確認檢驗

（3）若已進行確認檢驗，要求提供完整檢驗報告

（二）主張偽陽性可能

提出合理懷疑：

（1）列舉日常服用之藥物清單：感冒藥（含麻黃素成分）、喉嚨痛藥、止咳藥、薑黃粉等保健食品

（2）要求檢驗單位說明：所服用藥物是否可能造成交叉反應、檢驗方法之特異性與敏感度、是否有排除干擾物質

（三）主張時間差距

若確認檢驗仍呈陽性：

（1）說明兩個月前曾施用之事實

（2）主張檢出物質可能為殘留代謝物

（3）要求鑑定檢出濃度與施用時間之關係

三、程序上之主張

（一）聲請調查證據

（1）聲請傳喚證人：可證明近期生活狀況之親友、可證明已戒除毒品之相關人員

（2）聲請鑑定：毛髮檢驗（可回溯較長時間）、藥物交叉反應鑑定

（3）聲請調取病歷：證明確有就醫服藥紀錄

（二）主張有利事證

（1）近期生活正常之證明

（2）工作或就學證明

（3）戒毒意願之具體表現

肆、具體建議處理方式

一、立即應辦事項

（一）保全證據

（1）收集藥物證明：保留所有藥物包裝、說明書；調取藥局購買紀錄；取得醫療院所就診及處方紀錄

（2）製作時間軸：詳細記錄兩個月前施用時間；記錄近期服藥時間與種類；記錄被查獲時間

（二）委任辯護人

建議儘速委任具毒品案件經驗之律師，因為：

（1）毒品案件涉及專業檢驗知識

（2）證據能力之爭執需要專業判斷

（3）程序權利之保障需要專業協助

二、偵查階段策略

（一）檢察官訊問時

（1）關於警詢筆錄：明確表示警詢筆錄是否確實；若有不實，具體指出不實之處；說明當時製作筆錄之狀況

（2）關於施用事實：承認兩個月前曾施用（已有筆錄記載）；強調之後已完全戒除；說明近期未施用之具體事證

（3）關於檢驗結果：要求提供完整檢驗報告；說明可能造成偽陽性之藥物；表達願意配合進一步檢驗

（二）聲請調查證據

向檢察官聲請：

（1）調取完整尿液檢驗報告（含確認檢驗）

（2）調取警詢錄音錄影資料

（3）傳喚相關證人

（4）進行毛髮檢驗或其他鑑定

三、審判階段策略（若經起訴）

（一）準備程序

（1）爭執證據能力：警詢筆錄之證據能力、檢驗報告之證據能力、其他違法取得證據

（2）聲請調查證據：提出有利證據清單、聲請傳喚證人、聲請鑑定

（二）審判程序

（1）交互詰問：針對警員詢問過程進行詰問、針對檢驗人員進行詰問、傳喚有利證人作證

（2）最後陳述：強調已有戒除毒品之決心、說明偶然施用之背景、請求從輕量刑或緩刑

四、量刑階段考量（若認定有罪）

（一）爭取緩刑

若符合以下條件，可爭取緩刑：

（1）未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告

（2）犯罪情節輕微

（3）有悛悔實據

（4）認為以暫不執行為適當

（二）爭取附條件緩刑

可請求法院附加條件：

（1）定期接受尿液檢驗

（2）參加戒癮治療

（3）提供義務勞務

（4）其他適當條件

五、特別注意事項

（一）關於「抗告」之說明

需釐清當事人所稱「抗告」之真意：

（1）若指不服檢察官處分：不起訴處分應聲請再議；緩起訴處分應聲請撤銷緩起訴

（2）若指不服法院裁定：觀察勒戒裁定或強制戒治裁定可提起抗告

（3）若指不服法院判決：第一審判決或第二審判決應提起上訴

（二）時效限制

各項救濟均有法定期間：

• 聲請再議：10日內

• 抗告：5日內

• 上訴：10日或20日內

務必注意期限，逾期即喪失救濟權利。

伍、結論

一、本案關鍵爭點

（1）警詢筆錄之證據能力：是否符合錄音錄影規定、自白是否出於任意性

（2）毒品檢驗之可信度：快篩結果是否經確認檢驗、是否有偽陽性可能

（3）施用時間之認定：兩個月前施用與本次檢出之關聯性

二、訴訟策略重點

（一）證據能力階段

考量本案警詢筆錄可能存在程序瑕疵，建議積極爭執警詢筆錄之證據能力，要求檢察官就自白任意性負舉證責任，並主張未經確認檢驗之快篩結果不具證據能力。

（二）證據證明力階段

考量當事人日常有服用多種藥物，建議提出藥物交叉反應之合理懷疑，說明時間差距與代謝殘留可能，並提出近期未施用之積極證據。

（三）量刑階段

若經認定有罪，建議強調已有戒除決心，提出悛悔實據，爭取緩刑或附條件緩刑。

三、最後提醒

（1）儘速委任律師：毒品案件專業性高，建議委任有經驗之辯護人

（2）積極配合調查：展現戒毒決心，配合尿液檢驗、戒癮治療等措施

（3）保全有利證據：收集所有可證明近期未施用之證據

（4）注意法定期限：各項救濟程序均有時效限制，切勿逾期

（5）誠實面對問題：承認過去錯誤，但清楚說明現況，爭取司法信任

本意見書僅供參考，實際處理仍應視具體情況調整，並諮詢合格律師。

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