娃娃機夾刮卡附贈、兌現金、未投幣直接刮卡，這些行為違法嗎？肖像權會被侵害？

壹、案件摘要

本案涉及娃娃機台附設刮刮卡活動之合法性問題，包括：

1. 台主設置「夾一商品可刮一張卡」之附贈活動是否合法
2. 消費者刮多張卡、兌換現金或拍照上傳之行為是否違法
3. 未投幣直接刮卡之行為定性
4. 台主公開消費者肖像是否侵權

貳、法律分析

一、刮刮卡活動之合法性分析

(一)是否構成賭博行為

依刑法第266條第1項規定：「在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處五萬元以下罰金。」同條第2項規定：「以電信設備、電子通訊、網際網路或其他相類之方法賭博財物者，亦同。」但同條第3項明定：「前二項以供人暫時娛樂之物為賭者,不在此限。」

依刑法第268條規定：「意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處三年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金。」

判斷標準：

(1)射倖性：結果是否取決於偶然機會

(2)財產變動：是否有財物得喪之可能

(3)營利意圖：台主是否意圖從中獲利

本案分析：

刮刮卡結果具有偶然性(射倖性)，若可兌換現金，即有財產變動可能，台主設置此活動吸引顧客，具營利意圖。

初步判斷：

若刮刮卡可兌換現金，應屬賭博行為，台主可能涉及刑法第268條供給賭博場所罪；若僅能兌換實體娛樂性質獎品，則可能符合刑法第266條第3項「以供人暫時娛樂之物為賭」之除外規定，不構成賭博罪。

二、消費者行為之法律風險

(一)刮多張卡或一次刮多張之行為

情境一：有投幣夾取商品

若僅刮取應得張數，屬合法消費行為；若刮取超過應得張數，依刑法第320條第1項規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」超額刮取之刮刮卡應屬台主所有之動產，未經同意擅自取得，可能構成竊盜罪。

情境二：未投幣直接刮卡

未投幣即未取得刮卡權利，直接刮卡明顯屬於竊取他人動產之行為，應涉及刑法第320條第1項竊盜罪。若因此取得大獎，仍屬竊盜既遂，刑責不因獎品價值而免除。

(二)兌換現金之行為

參與賭博之風險：

若刮刮卡活動被認定為賭博，兌換現金者即為賭博參與者，可能違反刑法第266條第1項規定，處五萬元以下罰金。

洗錢防制風險：

若涉及大額現金兌換且有異常金流，可能觸及洗錢防制法相關規定，惟本案情節尚難認定達此程度。

(三)拍照上傳社群但未兌獎

法律風險評估：

(1)未實際取得財物：若僅拍照未實際兌換，較難認定完成犯罪行為

(2)證據保存問題：拍照上傳可能成為日後不利之證據

(3)教唆或幫助犯：若上傳內容鼓勵他人從事類似行為，依刑法第29條第1項規定：「教唆他人使之實行犯罪行為者，為教唆犯。」或依刑法第30條第1項規定：「幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。雖他人不知幫助之情者，亦同。」可能涉及教唆或幫助犯責任。

三、台主公開肖像之侵權問題

(一)肖像權之保護

依民法第18條第1項規定：「人格權受侵害時，得請求法院除去其侵害；有受侵害之虞時，得請求防止之。」

依民法第195條第1項規定：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。」

肖像權屬人格權之一種，未經同意使用他人肖像，若非屬合法阻卻違法事由且造成人格權侵害，應構成侵權行為。

(二)台主公告是否合法

可能具正當性之情況：

(1)保護財產權：台主為保護自身財產，在合理範圍內警告其他消費者

(2)公益目的：維護交易秩序，防止他人受害

(3)比例原則：若僅部分遮蔽或模糊處理，且未使用侮辱性言詞

可能構成侵權之情況：

(1)過度公開：全臉清晰照片且廣泛散布，超出必要範圍

(2)不實指控：若指控內容與事實不符，依刑法第310條第1項規定：「意圖散布於眾，而指摘或傳述足以毀損他人名譽之事者，為誹謗罪，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」可能涉及誹謗罪

(3)公然侮辱：依刑法第309條第1項規定：「公然侮辱人者，處拘役或九千元以下罰金。」若使用侮辱性言詞，可能構成公然侮辱罪

(三)當事人之權利救濟

若台主公告行為不當，當事人可以：

(1)民事求償：依民法第18條第1項請求除去侵害，依民法第195條第1項請求非財產上損害賠償

(2)刑事告訴：若涉及誹謗(刑法第310條)或公然侮辱(刑法第309條)，可提出告訴

(3)要求刪除：發函請求台主移除相關照片或文字

四、不知法律之刑事責任

依刑法第16條規定：「除有正當理由而無法避免者外，不得因不知法律而免除刑事責任。但按其情節，得減輕其刑。」

即使當事人不知道刮卡、兌換現金等行為可能違法，仍不能免除刑事責任，僅得依情節減輕其刑。此為刑法「不知法律不免責」之基本原則。

參、處理建議

一、針對刮刮卡活動

(一)台主部分

建議台主：

(1)若刮刮卡可兌換現金，建議立即停止此項服務，改為僅提供實體娛樂性質獎品，以符合刑法第266條第3項除外規定

(2)明確公告遊戲規則，載明每次消費可刮取之張數

(3)加強監控設備，防止不當刮卡行為

(4)若發現消費者有不當行為，應優先以溝通方式處理，避免過度公開個人資料

(二)消費者部分

建議當事人：

(1)立即停止超額刮卡行為，僅刮取應得張數

(2)避免兌換現金，以降低涉及賭博之風險

(3)不拍照上傳炫耀，避免留下不利證據或涉及教唆幫助犯

(4)絕對不要未投幣刮卡，此為明確竊盜行為

二、針對肖像權爭議

(一)立即處理

(1)保存證據：截圖保存台主公告內容，包括時間、地點、內容

(2)發函要求刪除：以存證信函要求台主移除照片及相關文字

(3)澄清事實：若指控不實，可要求更正或公開澄清

(二)法律途徑

若台主拒絕配合，考量採取以下措施：

(1)民事訴訟：

• 依民法第18條第1項請求除去侵害

• 依民法第195條第1項請求精神慰撫金

• 預估金額：依個案情節而定

(2)刑事告訴：

• 若涉及不實指控：依刑法第310條提告誹謗罪

• 若使用侮辱性言詞：依刑法第309條提告公然侮辱罪

• 告訴期間：知悉犯人後6個月內

(3)調解程序：

• 可先向鄉鎮市調解委員會聲請調解

• 費用較低，程序簡便

三、風險評估與自我保護

(一)當事人目前之法律風險

高風險行為：

• 未投幣直接刮卡：可能構成刑法第320條第1項竊盜罪

• 刮超過應得張數：可能構成刑法第320條第1項竊盜罪

• 兌換現金：可能違反刑法第266條第1項賭博罪

中風險行為：

• 拍照上傳但未兌獎：證據保存問題，可能涉及教唆幫助犯

低風險行為：

• 正常投幣遊玩並刮取應得張數：合法消費行為

(二)自我保護建議

(1)立即停止違法行為：不再未投幣刮卡、不再刮取超額卡片、不再兌換現金

(2)刪除不利證據：移除社群上的相關照片及討論

(3)若已被發現：主動與台主協商和解，賠償損失並道歉，避免刑事追訴

(4)保護自身權益：若台主公告過當，依法主張權利，必要時諮詢專業律師

四、和解建議

若雙方願意和解，建議和解條件如下：

當事人部分：

(1)承認不當行為並道歉

(2)賠償台主實際損失

(3)承諾不再為類似行為

台主部分：

(1)移除公開之照片及文字

(2)不追究刑事及民事責任

(3)不再公開此事

和解書內容：

(1)明確記載雙方權利義務

(2)約定保密條款

(3)建議公證以增強效力

肆、結論

(1)關於刮刮卡活動若可兌換現金，台主可能涉及刑法第268條供給賭博場所罪；建議台主改為純粹實體娛樂性質獎品，以符合刑法第266條第3項除外規定。

(2)考量未投幣刮卡或刮取超額卡片之行為，可能構成刑法第320條第1項竊盜罪，建議當事人立即停止此類行為，並評估是否需主動和解。

(3)關於台主公開當事人肖像之行為，可能涉及民法第18條、第195條之人格權侵害；惟若當事人確有不當行為，台主在合理範圍內之警告可能具正當性。建議雙方理性協商，避免訴訟。

(4)依刑法第16條規定，不得因不知法律而免除刑事責任，即使當事人不知道這些行為違法，仍需負法律責任，僅得依情節減輕其刑。

(5)建議當事人主動與台主協商和解，賠償損失並要求移除公告，同時立即停止所有不當行為，以避免刑事追訴風險；若台主公告確有過當情形，當事人亦得依法主張權利。

本意見書僅供參考，實際處理仍應視具體情況調整，並諮詢合格律師。

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