哥哥拿走爸爸勞退金和借款卻不平分，我多給的土地怎麼辦？能追回嗎？

壹、案件摘要

委任人之父親過世後遺留：

• 遺產：兩棟房產、一塊土地、一塊持分土地、勞退金137萬元、債權67萬元（父親借予朋友，已受償）
• 債務：200多萬元

委任人與其兄協議：

1. 兩棟房產對分
2. 兄長負責清償債務
3. 委任人將土地及持分土地分割予兄長
4. 兄長口頭承諾將勞退金137萬元及債權67萬元平分予委任人
5. 委任人同意先由兄長領取上述款項

爭議點：兄長領取款項後，拒絕依口頭約定平分，主張需用於清償父親債務。

貳、法律分析

一、遺產分割之法律性質

（一）遺產分割協議之效力

1. 書面與口頭協議之效力

• 依民法第1164條規定：「繼承人得隨時請求分割遺產。但法律另有規定或契約另有訂定者，不在此限。」
• 遺產分割協議不以書面為必要，口頭協議亦生效力
• 惟口頭協議之舉證責任較為困難

2. 本案協議之法律定性

• 委任人與兄長間之協議，應屬於遺產分割協議
• 協議內容包含：房產對分、債務由兄長負擔、土地歸兄長所有、勞退金及債權平分

（二）協議內容之公平性檢視

依題示，委任人讓與之土地價值「遠遠超過債務」，若兄長又獨得勞退金及債權款項，可能違反公平原則。

二、兄長行為之法律評價

（一）債務清償責任

1. 繼承人之債務責任

• 民法第1148條第2項規定：「繼承人對於被繼承人之債務，以因繼承所得遺產為限，負清償責任。」
• 繼承人僅以遺產為限負責，非以固有財產清償

2. 本案債務清償分析

• 200多萬債務應由全體繼承人依應繼分比例負擔
• 若協議由兄長單獨負擔，應有相對應之補償
• 委任人已讓與土地作為補償，價值若已超過債務之半，兄長可能不得再主張需用勞退金清償

（二）兄長行為可能構成之法律問題

1. 債務不履行（民法第226條）

• 民法第226條規定：「因可歸責於債務人之事由，致給付不能者，債權人得請求賠償損害。」
• 兄長承諾平分款項後反悔，可能構成給付不能或給付遲延
• 委任人可能得請求履行給付義務或損害賠償

2. 不當得利（民法第179條）

• 民法第179條規定：「無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。」
• 若認定兄長無法律上原因取得全部款項，可能構成不當得利
• 委任人可能得請求返還不當得利

3. 詐欺之可能性

• 若兄長自始即無意履行平分承諾，僅為取得委任人同意而為虛偽意思表示
• 可能構成民法第92條之詐欺
• 民法第92條規定：「因被詐欺或被脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示。但詐欺係由第三人所為者，以相對人明知其事實或可得而知者為限，始得撤銷之。被詐欺而為之意思表示，其撤銷不得以之對抗善意第三人。」
• 惟需證明兄長主觀上之詐欺故意

三、刑事責任之可能性

若兄長自始無意履行，以詐術使委任人陷於錯誤而交付土地，可能涉及：

1. 詐欺罪（刑法第339條）

• 刑法第339條第1項規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」
• 構成要件：兄長施用詐術（虛偽承諾平分）、委任人陷於錯誤、委任人因而交付財產（土地）、兄長具不法所有意圖
• 惟舉證困難，需證明兄長主觀上自始無意履行

2. 實務建議

• 以民事途徑為主
• 刑事告訴為輔助手段
• 可產生施壓效果

四、證據保全之重要性

1. 口頭協議之舉證困難

• 應積極蒐集間接證據
• 尋找證人作證
• 以存證信函誘使兄長回應（回應內容可作為證據）

2. 相關證據類型

• 直接證據：通訊軟體對話紀錄、簡訊、電子郵件、錄音檔案、見證人證詞
• 間接證據：土地登記謄本、地價資料、債務清償證明、勞保局給付證明、銀行匯款紀錄

參、處理建議

一、立即性措施（證據保全）

（一）發送存證信函

建議內容：

1. 敘明事實：父親過世時間、遺產內容、雙方協議內容、委任人已履行之部分、兄長承諾但未履行之部分
2. 法律主張：依遺產分割協議，兄長應給付勞退金68.5萬元（137萬÷2）及債權款33.5萬元（67萬÷2），合計應給付102萬元
3. 催告履行：定相當期限（建議15-30日）請求給付，逾期將採取法律行動
4. 保留權利：保留請求損害賠償、利息等一切權利

寄送方式：

• 至郵局辦理存證信函（一式三份）
• 保留郵局收據及存根

（二）蒐集相關證據

1. 直接證據：通訊軟體對話紀錄、簡訊、電子郵件、錄音檔案、見證人證詞
2. 間接證據：土地登記謄本、地價資料、債務清償證明、勞保局給付證明、銀行匯款紀錄

二、協商階段

（一）家族協商

1. 尋求長輩或親友協助調解

• 說明協議內容及兄長違約情形
• 強調家族和諧之重要性
• 提出合理解決方案

2. 重新計算公平分配

• 考量房產、土地、持分土地、勞退金、債權及債務之總價值
• 依應繼分比例計算每人應得份額
• 評估現況分配是否公平

（二）調解程序

若協商不成，建議聲請鄉鎮市調解委員會調解：

優點：

• 免收費用
• 程序簡便，就近辦理
• 調解成立經法院核定後，與確定判決同一效力
• 可作為執行名義

聲請方式：

• 向兄長住所地之鄉鎮市區公所調解委員會聲請
• 填寫調解聲請書
• 檢附相關證據資料

三、訴訟階段

（一）訴訟類型選擇

1. 給付之訴

• 訴訟標的：請求給付102萬元（或依實際計算之金額）
• 請求權基礎：主張遺產分割協議之債務不履行（民法第226條、第229條）；備位：不當得利返還請求權（民法第179條）

2. 確認之訴（若有必要）

• 確認兄長應給付之金額
• 確認遺產分割協議之內容

（二）訴訟策略

1. 舉證責任分配

• 委任人應證明：雙方有遺產分割協議、協議內容包含平分勞退金及債權款項、委任人已履行義務（土地移轉）、兄長未履行義務

2. 證據方法

• 人證：協議時在場之親友、知悉協議內容之家族成員
• 書證：存證信函、通訊紀錄、土地登記資料、財產價值證明
• 勘驗：通訊軟體對話內容

3. 訴訟上和解

• 訴訟中仍可尋求和解
• 和解筆錄與確定判決有同一效力

（三）保全程序

若擔心兄長脫產，應聲請假扣押：

1. 假扣押要件（民事訴訟法第522條）

• 民事訴訟法第522條第1項規定：「債權人就金錢請求或得易為金錢請求之請求，欲保全強制執行者，得聲請假扣押。」
• 有日後不能強制執行或甚難執行之虞
• 釋明請求及假扣押之原因

2. 假扣押標的：兄長名下不動產、銀行存款、其他財產

3. 擔保金：需提供請求金額1/3之擔保金

四、其他注意事項

（一）時效問題

1. 請求權時效：一般債權請求權15年（民法第125條），本案尚無時效問題
2. 撤銷權時效：詐欺撤銷權自知悉後1年（民法第93條），若欲主張撤銷，應儘速行使

（二）務必簽署書面協議

無論採取何種解決方式，最終達成協議時，一定要簽署書面文件，內容應明確、具體，建議公證或至少有見證人。

肆、結論

一、法律評估

1. 委任人之主張應具有相當理由

• 遺產分割協議雖為口頭，仍應屬有效
• 兄長承諾平分款項後反悔，可能構成債務不履行
• 委任人讓與之土地價值若確實遠超債務，兄長主張需用於清償債務可能顯不合理

2. 勝訴可能性評估

• 關鍵在於舉證：能否證明口頭協議之存在及內容
• 若有充分證據（通訊紀錄、證人等），勝訴機會可能較高
• 若僅有委任人單方陳述，舉證可能困難

二、建議處理順序

優先順序：

1. 證據保全（最重要）
2. 發送存證信函（固定證據、催告履行）
3. 家族協商（成本最低、關係維護）
4. 調解程序（免費、快速、有執行力）
5. 民事訴訟（最後手段）

三、最佳策略

建議採取「軟硬兼施」策略：

1. 軟性手段：透過家族長輩或親友施壓、強調手足親情及父親遺願、提出合理之和解方案
2. 硬性手段：發送存證信函展現決心、明確告知將採取法律行動、必要時提起訴訟
3. 時間掌握：給予兄長合理考慮時間（2-4週）、避免過度拖延（以免證據滅失）、保持行動彈性

四、特別提醒

1. 務必簽署書面協議：無論採取何種解決方式，最終達成協議時，一定要簽署書面文件，內容應明確、具體，建議公證或至少有見證人
2. 保持冷靜理性：避免情緒化言行、所有溝通保留紀錄、不要有威脅或恐嚇言論
3. 尋求專業協助：建議委任律師處理，律師可協助評估證據強度、撰寫法律文件、出庭辯論、談判協商

本法律意見書僅供參考，實際處理時仍應依個案具體情況，並諮詢專業律師意見。

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