甲獲悉庚所銷售燈泡應侵害X專利權，經調查庚衣年銷售該燈泡產品之營業額三千萬元。另外，未有庚之產品進入市場前，甲一年營業額為五千萬，庚之產品進入市場該年度，甲之年營業額萎縮至三千五百萬。訴訟過程認定X專利權有效，庚之產品亦落入專利權範圍。請問： 甲若以庚從事侵害行為之獲益計算損害賠償，庚抗辯其獲益高達三千萬，甲之銷售額萎縮僅有一千五百萬，因而若以侵害獲益之三千萬來計算損害賠償，反而會造成甲之超額獲利。庚之主張是否有理？
甲主張依專利法第97條第1項第2款，以庚侵害行為所得利益（3,000萬元）請求損害賠償。庚抗辯：甲銷售額僅萎縮1,500萬元，若以3,000萬元計算賠償，將造成甲超額獲利。本案爭點在於庚之主張應否採納。
依專利法第97條第1項規定：「依前條請求損害賠償時，得就下列各款擇一計算其損害：一、依民法第二百十六條之規定。但不能提供證據方法以證明其損害時，發明專利權人得就其實施專利權通常所可獲得之利益，減除受害後實施同一專利權所得之利益，以其差額為所受損害。二、依侵害人因侵害行為所得之利益。三、依授權實施該發明專利所得收取之合理權利金為基礎計算損害。」
上述三款為「擇一」計算方式，專利權人得依個案情況選擇最有利之計算基礎。
專利法第97條第1項第2款規定，允許專利權人以「侵害人因侵害行為所得之利益」請求賠償，其立法目的應包括：
專利法第97條第1項各款規定之計算基礎具有獨立性：
庚主張：
1. 混淆不同計算基礎
庚之抗辯混淆了專利法第97條第1項第1款與第2款之不同計算基礎：
兩者為獨立且互斥之計算方式，應不得混為一談。
2. 對「損害賠償」性質之理解差異
依第2款計算時，其法律性質可能包含：
應不限於單純填補專利權人「營業額萎縮」之損失。
3. 專利權人損害範圍之認定
甲之損害可能不限於「營業額萎縮1,500萬元」，尚可能包括：
這些損害可能難以精確計算，但可能確實存在。
4. 市場競爭之複雜性
庚之產品進入市場後，甲營業額萎縮1,500萬元，但此情況可能涉及：
因此，應不能簡單以營業額萎縮金額，推論甲之全部損害。
1. 法律明文規定之考量
專利法第97條第1項第2款明文允許以侵權人所得利益計算，此為法律賦予專利權人之選擇權，應具有法律依據。
2. 損害範圍認定之困難
專利權人因侵權所受損害，往往難以精確計算，若僅以「營業額萎縮」作為唯一標準，可能無法完整反映實際損害。
3. 剝奪不法利益之正當性
侵權人本不應保有任何因侵權所得之利益，全數剝奪可能具有一定正當性，以維護專利制度之公平性。
專利法第97條第1項提供三種計算方式，允許專利權人「擇一」計算，此立法設計應考量：
民法第216條規定：「損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所失利益為限。」專利法第97條第1項第2款應屬「法律另有規定」之情形，可能不受民法第216條填補原則之絕對限制。
依據實務見解，專利法第97條第1項第2款之規定，應為保護專利權人而設，可能不以專利權人實際所受損害為限。專利權人選擇依侵權人所得利益請求賠償時，應無須證明其所受損害與侵權人所得利益相當。
考量庚之抗辯可能涉及專利法第97條第1項各款計算基礎之混淆，建議甲堅持依第2款請求賠償。
法律明文規定：專利法第97條第1項第2款明文允許專利權人以侵權人所得利益請求賠償，此為法律賦予之選擇權
計算基礎之獨立性：第2款與第1款為不同計算基礎，應不得混為一談
損害範圍之複雜性：專利權人因侵權所受損害，可能不限於營業額萎縮，尚包括其他難以量化之損失
立法目的之考量：剝奪侵權人不法利益，可能具有填補損害、預防侵權之多重功能
實務見解之支持：依據實務見解，此項請求應不以專利權人實際損害為限
若考量訴訟風險，甲亦可評估以下替代或併行方案：
若雙方有和解意願，可考慮：
關於庚銷售侵害X專利權之燈泡產品，甲主張依專利法第97條第1項第2款，以庚因侵害行為所得利益3,000萬元請求損害賠償。庚抗辯甲銷售額僅萎縮1,500萬元，若以3,000萬元計算賠償，可能造成甲超額獲利。
考量庚之抗辯混淆專利法第97條第1項不同款項之計算基礎，且專利權人之損害可能不限於營業額萎縮，尚包括市場占有率下降、品牌價值受損等難以量化之損失。專利法第97條第1項第2款明文允許以侵權人所得利益計算損害賠償，此為法律賦予專利權人之選擇權，應具有剝奪不法利益、預防侵權之立法目的。
建議甲堅持依專利法第97條第1項第2款請求賠償，並充分說明該款計算基礎之獨立性、損害範圍之複雜性及立法目的之考量，以駁斥庚之抗辯。同時，建議甲評估訴訟風險，必要時可考慮其他計算方式或和解協商。
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